Одной из наиболее значимых областей валютного законодательства является регулирование инвестиционной деятельности.
В настоящей статье будут рассмотрены вопросы валютного регулирования операций по осуществлению инвестиций в уставные капиталы, а также операций по выплате (получению) дохода, процентов, дивидендов от участия в капитале организации.
Закон РФ от 9 октября 1992 года № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон) относит «прямые инвестиции, то есть вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием» к валютным операциям, связанным с движением капитала (далее - капитальные операции).
Необходимо отметить, что Закон относит к капитальным операциям не только инвестиции в уставные капиталы организаций-нерезидентов, но и российских юридических лиц. При этом понятие «вложения в уставный капитал» Законом не раскрывается. В связи с этим, возможны различные толкования данной нормы. Во-первых, существует «широкое» толкование, в соответствии с которым любое получение прав на участие в управлении юридическим лицом является капитальной операцией.
С другой стороны, в соответствии с «узким» толкование данной нормы капитальной операцией является только перевод средств в иностранной валюте в оплату уставного капитала юридического лица с целью извлечения дохода и одновременно получения прав на участие в управлении данным юридическим лицом.
На наш взгляд, при исследовании данного вопроса следует основываться на определениях «валютная операция» и «валютные ценности», установленных Законом. Для отнесения к разряду валютных операций, связанных с «вложением в уставный капитал», целесообразно рассматривать только операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, а также осуществление международных денежных переводов. Таким образом, регулируемыми операциями в этом случае будут:
Платеж в иностранной валюте в оплату уставного капитала юридического лица (как нерезидента, так и резидента);
Получение резидентом валютных ценностей в качестве оплаты уставного капитала;
Приобретение юридического лица-нерезидента путем оплаты участия валютными ценностями (ценными бумагами в иностранной валюте или драгоценными металлами или камнями);
Приобретения права собственности (и/или иных прав) на ценные бумаги юридического лица, удостоверяющие участие в уставном капитале и выраженные в иностранной валюте.
***
Переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям и прочим капитальным операциям Закон относит к текущим валютным операциям.
Следует обратить внимание на то, что текущими являются те операции, которые являются следствием ранее осуществленной капитальной операции (получения или вложения иностранной валюты в уставный капитал, получения или предоставления кредита на срок более 180 дней и т.п.). В противном случае ее нельзя отнести к разряду текущих валютных операций, а, следовательно, такие операции должны квалифицироваться как капитальные.
***
Операции, связанные с инвестициями в уставный капитал валютных ценностей, а также с получением (выплатой) дохода по таким инвестициям можно разделить на несколько групп в зависимости от того, какого рода операция осуществляется:
Инвестиции резидентов в уставный капитал нерезидентов;
Инвестиции резидентов в уставный капитал резидентов;
Получение резидентами инвестиций в уставный капитал от нерезидентов;
Получение резидентами инвестиций в уставный капитал от резидентов;
Получение (зачисление) резидентами дохода от инвестиций в компанию нерезидентов;
Выплата резидентами дохода нерезидентам;
Инвестиционные операции уполномоченных банков.
Инвестиции резидентов в уставный капитал нерезидентов
Вложения в уставные капиталы нерезидентов с момента возникновения современного валютного законодательства являются капитальными операциями, для осуществления которых требуется разрешение Банка России, за исключением некоторых операций уполномоченных банков.
До недавнего времени Банком России порядок проведения капитальных операций не был установлен. 19 мая 1993 года Банк России подтвердил действие Письма № 352 (Телеграмма ЦБ РФ № 83-93), в котором устанавливалось, что все капитальные операции требуют наличия лицензий центральных банков республик. Однако, на практике лицензии (разрешения) не выдавались. В связи с этим резиденты, осуществившие капитальные операции, привлекались к ответственности.
Несоблюдение правила предварительного получения резидентом разрешения (лицензии) Банка России для осуществления оплаты вложений в уставный капитал ведет к применению ответственности к нарушителю.
Примером может служить следующее арбитражное дело по иску АООТ к ВЭК России, рассмотренное Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в январе 1999 г. (Постановление No. 1194/97).
ВЭК приняло решение о привлечении АООТ к ответственности в связи с переводом на счет индийской фирмы в качестве взноса в уставный капитал 850000 долларов США и на счет швейцарской фирмы с целью приобретения доли в уставном фонде совместного предприятия 992244 доллара США без лицензии Банка России.
АООТ обжаловало это решение.
Дело рассматривалось судами многих судебных инстанций. В итоге Президиум ВАС РФ признал, что решение ВЭК правомерно, т.к. в соответствии с пунктом 10 статьи 1 Закона перевод валютных средств нерезиденту в оплату доли в уставном фонде совместного предприятия является капитальной операцией и для ее осуществления необходима лицензия Банка России. В данном случае такой лицензии АООТ не имело, поэтому оно правомерно привлечено к ответственности в соответствии Законом.
Первым документом, определившим некоторые процедуры по выдаче лицензий (разрешений) на осуществление капитальных операций было Письмо Банка России от 6 октября 1995 г. № 12-524. Данный документ определил порядок и перечень предоставления документов, необходимых для получения лицензий. Впоследствии данные правила были изменены и дополнены Положением Банка России от 20 июля 1999 года № 82-П "О порядке выдачи Банком России разрешений на проведение отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала" и Положением Банка России от 21 декабря 2000 г. № 129-П "О выдаче территориальными учреждениями Центрального банка Российской Федерации разрешений юридическим лицам - резидентам на осуществление отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала".
Установлено, что все документы, вместе с заявлением о выдаче разрешения (лицензии) подаются в Банк России.
Положением от 20 июля 1999 года № 82-П "О порядке выдачи Банком России разрешений на проведение отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала" Банк России установил специальный порядок выдачи разрешений на проведение ряда валютных инвестиционных операций инвестором (Инвестор – юридическое лицо – резидент, не являющееся кредитной организацией). Под инвестиционной операцией понимается осуществление инвестором взноса в уставный капитал нерезидента в иностранной валюте или валютными ценностями (за исключением взноса инвестора - кредитной организации в уставный капитал кредитной организации за границей).
Положение № 82-П регулирует валютные операции, отвечающие следующим критериям:
Осуществление инвестиционной операции на сумму свыше 1 млн. долларов США или эквивалентной суммы в других валютах;
Осуществление инвестором (не являющимся кредитной организацией) взносов в уставный капитал кредитной организации за границей (под кредитной организацией понимается иностранный банк);
Осуществление инвестором взноса в уставный капитал оффшорной компании;
Осуществление инвестором в уставный капитал нерезидента – финансовой компании (Финансовая компания - юридическое лицо-нерезидент, не являющееся зарубежным кредитным институтом, но в то же время осуществляющее один или несколько следующих видов деятельности: финансовый лизинг; операции с ценными бумагами от своего имени и за свой счет, а также за счет и по поручению клиентов; операции с производными и другими финансовыми инструментами, включая инструменты срочного рынка; привлечение средств в любых формах и их размещение; операции на фондовых, валютных и других биржах; выпуск ценных бумаг, производных и финансовых инструментов; оказывающие другие финансовые услуги.);
При этом под взносом в уставный капитал нерезидента понимается:
Взнос в иностранной валюте (валютными ценностями);
Приобретение за иностранную валюту (валютные ценности) доли в уставном капитале;
Приобретение за иностранную валюту (валютные ценности) акций (за исключением привилегированных), эмитированных нерезидентами, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Получение разрешения на проведения любой из вышеперечисленных инвестиционных операций осуществляется путем подачи инвестором определенного пакета документов в свой уполномоченный банк (а не в Банк России, как предполагается в обычном порядке), который осуществляет расчетное обслуживание инвестора по данной инвестиционной операции. Обслуживающий банк после соответствующей проверки документов сам направляет пакет в Банк России.
При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения Банк России (Департамент валютного контроля) имеет право делать запросы и получать заключения от любых государственных органов управления, если сочтет это необходимым.
Конечное решение о выдаче разрешения принимается Комитетом банковского надзора Банка России.
***
Необходимо упомянуть о том, что вложение резидентами любых валютных ценностей в уставные капиталы нерезидентов осуществляется только с разрешения Банка России, включая вложения ОВГВЗ.
***
На практике возникает вопрос о возможности правомерного приобретения резидентами юридических лиц-нерезидентов без получения лицензии Банка России на данную сделку. Остановимся подробнее на этом вопросе.
Определим какие операции, применительно к данному вопросу, попадают под валютное регулирование. Основываясь на терминах статьи 1 Закона, валютными операциями являются:
операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, закрепляющие права на участие в уставном капитале юридического лица-нерезидента;
операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте, в т.ч. осуществление международных денежных переводов, в оплату приобретения юридического лица-нерезидента.
Таким образом, остается ряд возможностей по приобретению прав на юридическое лицо, созданное в соответствии с правом иностранного государства, которые не попадают под действие валютного законодательства, например, приобретение участия в компании, созданной в форме limited liability partnership (аналог Общества с ограниченной ответственностью), при оплате участия путем предоставления прав на интеллектуальную собственность.
Закон также не устанавливает особых правил безвозмездного приобретения участия в компании (limited liability partnership) или приобретения такого участия на условиях, отличных от оплаты в денежной форме или передачи валютных ценностей.
Инвестиции резидентов в уставный капитал резидентов и получение резидентами инвестиций в уставный капитал от резидентов
Валютные ценности (в т.ч. иностранная валюта) могут быть использованы для оплаты уставного капитала юридического лица – резидента. Данная операция является капитальной операцией, для осуществления которой резидентам необходимо получение разрешения (лицензии) Банка России.
Банк России разъяснил, что в случае, если организация-резидент реализует свои акции за иностранную валюту резиденту, то резидент, приобретающий акции, должен получить разрешение Банка России на перевод денежных средств в иностранной валюте на текущий валютный счет организации-резидента, реализующего акции (Письмо от 24 февраля 1995 г. № 12-86).
***
В соответствии с Письмом Банка России от 13 апреля 1994 г. № 87 "О порядке осуществления на территории Российской Федерации операций с облигациями внутреннего государственного валютного облигационного займа" установлено, что внесение и прием ОВГВЗ в уставные капиталы организаций-резидентов (в том числе банков и иных кредитных учреждений) осуществляются без специальных разрешений Банка России. Оценка этих взносов осуществляется на договорной основе.
В отношении кредитных организаций данная норма не применяется с февраля 1994 года в связи с ограничением оплаты уставных капиталов кредитных организаций в неденежной форме.
***
Следует отметить, что Закон «Об организации страхового дела в Российской Федерации» устанавливает, что уставный капитал страховых организаций формируется только в денежной форме в валюте РФ.
Получение резидентами инвестиций в уставный капитал от нерезидентов
До 1997 года законодательство допускало получение резидентами от нерезидентов иностранной валюты в качестве оплаты уставного капитала резидента. Так как данная операция является капитальной операцией, для ее осуществления резидентам было необходимо получить разрешение (лицензию) Банка России.
16 июля 1997 года было опубликовано Письмо Банка России от 7 июля 1997 г. № 482 «Положение о регистрационном порядке оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организаций - резидентов Российской Федерации». В данном письме Банк России установил, что все вложения в уставный капитал юридических лиц-резидентов должны осуществлять только в валюте РФ через рублевые счета нерезидентов типа «И».
Указаниями от 26 сентября 1997 года № 523 Банк России ввел аналогичный порядок оплаты в рублях уставного капитала кредитных организаций - резидентов.
***
В связи с финансово-банковским кризисом, разразившимся в августе 1998 года, Банк России отменил требования об оплате уставного капитала резидентов только в рублях: Указанием от 30 сентября 1998 года № 365-У - для банков, Указанием от 8 октября 1999 г. № 660-У – для остальных юридических лиц. Указанными документами Банк России установил, что для зачисления юридическим лицом-резидентом на свой валютный счет в уполномоченном банке иностранной валюты, поступающей от нерезидента в оплату доли (вклада) в уставном (складочном) капитале этого резидента, разрешение Банка России не требуется.
***
Необходимо отметить, что Указание № 660-У оставляет также ряд вопросов, связанных с тем, что данный документ не упоминает акционерные общества. В связи с этим возникают вопросы о правомерности применения указанного акта к отношениям, складывающимся с эмиссией и обращением акций российских акционерных обществ с участием нерезидентов.
Некоторые из вопросов были разъяснены Банком России в Обобщении практики применения нормативных актов Банка России по вопросам валютного регулирования, опубликованном в "Вестнике Банка России" от 10 августа 2000 г.
Банк России разъяснил процедуру формирования 50% уставного капитала юридического лица – резидента при его создании.
Вопрос поднимался в связи с тем, что в соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ "Об акционерных обществах", частью 2 статьи 16 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пунктом 1 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 апреля 1994 года № 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" юридические лица - резиденты обязаны к моменту их государственной регистрации оплатить не менее 50% уставного капитала.
Банк России разъяснил, что при оплате уставного капитала юридическому лицу - резиденту необходимо руководствоваться Инструкцией Госбанка СССР от 30 октября 1986 года № 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР", действующей в части, не противоречащей российскому законодательству и нормативным актам Банка России. В соответствии с данной Инструкцией одному из учредителей юридического лица - резидента может быть открыт счет для зачисления первоначальных взносов учредителей. На основании пункта 1.1 Указания № 660-У оплата нерезидентом в иностранной валюте уставного капитала создаваемого юридического лица - резидента путем предварительного зачисления поступающей иностранной валюты на валютный счет (накопительный счет) одного из учредителей указанного юридического лица может быть осуществлена без ограничений. После государственной регистрации и открытия валютного счета эти средства зачисляются на открытый на имя созданного юридического лица - резидента валютный счет, на котором учитывается уставный капитал.
Банк России дал разъяснения по вопросу о возможности зачисления на валютный счет резидента (акционерного общества) иностранной валюты от продажи нерезиденту своих акций по цене выше номинальной стоимости.
Пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена возможность оплаты акций общества по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости. Следовательно, акции могут быть оплачены по цене выше номинала. Учитывая, что валютное законодательство также не содержит ограничений на оплату акций выше номинала, иностранная валюта, поступающая в оплату акций, размещаемых по рыночной стоимости, может быть зачислена акционерным обществом - резидентом на свой валютный счет в уполномоченном банке в порядке, установленном Указанием № 660-У.
В указанном Обобщении Банк России также уточнил, что в соответствии с пунктом 4.1 раздела I Инструкции Банка России № 7 поступления в иностранной валюте в оплату доли (вклада) в уставном капитале юридического лица - резидента в соответствии с Указанием № 660-У вне зависимости от того, по какой стоимости (номинальной или рыночной) была реализована доля, не подлежат обязательной продаже на внутреннем валютном рынке Российской Федерации.
***
Следует также обратить внимание, на то факт, что Банк России Указанием № 660-У, установил правила по возврату средств, ранее поступивших от нерезидента в оплату доли (вклада) в уставном (складочном) капитале юридического лица-резидента. Такой возврат осуществляется только в рублях на счет нерезидента, открытый в уполномоченном банке в соответствии с валютным законодательством РФ.
Получение (зачисление на счет) резидентами дивидендов, процентов, дохода по инвестициям от нерезидентов
Резиденты имеют право осуществлять операции, связанные с переводами в РФ и из РФ процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим капитальным операциям без получения разрешения (лицензии) Банка России.
Как уже указывалось, следует обратить внимание на тот факт, что данная норма предполагает, что текущими являются те операции, которые являются следствием ранее осуществленной капитальной операции (получения или предоставления кредита на срок более 180 дней, получения или вложения иностранной валюты в уставный капитал и т.п.). В противном случае ее нельзя отнести к разряду текущих валютных операций.
Выплата резидентами дивидендов, процентов, дохода по инвестициям нерезидентам
Возникают некоторые сложности при конвертации и переводе средств, подлежащих выплате нерезидентам в виде дивидендов.
Действующим валютным законодательством установлено, что условием отнесения операций по переводу процентов, дивидендов и т.п. является факт проведения ранее валютной операции, связанной с движением капитала. В соответствии с Письмом Банка России от 7 июля 1997 г. № 482 оплата иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организаций – резидентов РФ осуществляется в валюте РФ. Таким образом, выплата дивидендов по акциям (облигациям и т.п.) юридических лиц – резидентов, в случае если нерезидент оплачивал свое участие в рублях, должна производится также в рублях, т.к. отсутствует базовая капитальная операция. Соответственно, в этом случае резидент не имеет права приобретать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке РФ для выплаты дивидендов нерезиденту.
Особенности инвестиционных операций уполномоченных банков
Для уполномоченных банков установлен особый порядок проведения инвестиционных операций.
Для осуществления валютных операций по вложению средств в уставный капитал иностранных кредитных организаций установлен лицензионный порядок. Указанный порядок определен Положением Банка России от 29 апреля 1998 г. № 27-П "О порядке предоставления Центральным банком Российской Федерации разрешений российским уполномоченным банкам на участие в уставном капитале кредитных организаций за границей".
Банк России выдает разрешения на участие в уставном капитале кредитных организаций за границей российским банкам, имеющим генеральную лицензию на осуществление банковских операций.
Уполномоченные банки вправе с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь за границей дочерние кредитные организации. Порядок отнесения создаваемой дочерней организации к кредитной организации определяется законодательством государства места ее нахождения.
Если согласно законодательству страны места нахождения организация, участие в которой предполагается, не является кредитной организацией, будучи при этом таковой согласно законодательству Российской Федерации, разрешения на участие уполномоченных банков в уставном капитале указанной организации выдаются в порядке, установленном настоящим Положением.
Банк России рассматривает ходатайства уполномоченного банка на участие в уставном капитале кредитной организации за границей в случае, если уполномоченный банк в силу преобладающего участия в ее уставном капитале либо в соответствии с заключенным между уполномоченным банком и кредитной организацией за границей договором или иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые кредитной организацией за границей.
Выдача разрешений на участие в уставном капитале кредитных организаций в оффшорных зонах допускается только при наличии двустороннего соглашения между Банком России и органом, осуществляющим надзор за деятельностью кредитных организаций в стране места нахождения кредитной организации, предусматривающего обмен информацией в области банковского надзора.
***
Банк России Указанием от 27 марта 1998 года № 193-У установил, что уполномоченные банки, имеющие лицензию Банка России на осуществление банковских операций в иностранной валюте, вправе осуществлять операции и сделки в иностранной валюте и с ценными бумагами в иностранной валюте без получения отдельных разрешений (лицензий) на проведение ряда капитальных операций, в том числе:
выпуск, покупку, продажу, учет, хранение, доверительное управление и иные операции с ценными бумагами в иностранной валюте, в том числе при осуществлении деятельности в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг в соответствии с нормативными актами Банка России и законодательством Российской Федерации,
осуществление платежей в иностранной валюте по операциям с ценными бумагами в иностранной валюте и в рублях.
***
В отношение остальных валютных операций, связанных с инвестициями в уставные капиталы, для банков применяется общий порядок. | 