Каталог юр. фирм Новости Комментарии Семинары Вакансии Резюме Контакты
Lawfirm.ru - на главную страницу

  Комментарии





 


Сравнительный анализ организационно-правовых форм и иных форм коллективных инвестиций

На практике основными механизмами организации венчурного инвестирования в российской юрисдикции являются проектная компания (чаще всего - в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью), паевой инвестиционный фонд и инвестиционное товарищество. Ниже мы приводим сравнительный анализ именно этих трех организационно-правовых форм.

29.01.2020Lurye, Chumakov & Partners, lch.legal
Реклама:

"Аксином": Переводческие услуги для юридического сообщества» »»

Создание

 

С точки зрения легализации или формирования объединения лиц и капиталовсоздание проектной компании (ООО) для большинства бизнесменов представляет собой наиболее знакомый и простой механизм. Создание общества с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – «Закон об ООО») и Федеральным законом от 08 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – «Закон о государственной регистрации юрлиц»).

Для создания ООО необходимо подготовить (статьи 11 – 12 Закона об ООО, статья 12 Закона о государственной регистрации юрлиц):

  • решение учредителей о создании общества;
  • договор об учреждении общества (не является учредительным документом и не подлежит представлению в регистрирующий орган при государственной регистрации юридического лица, исходя из этого на практике заключается редко);
  • устав;
  • заявление о государственной регистрации юридического лица.

Также учредители проектной компании вправе заключить между собой договор об осуществлении прав участников ООО («Корпоративный договор»), в котором будет установлен порядок принятия ими решений, в том числе, связанных с управлением инвестиционной деятельностью создаваемого юридического лица, и порядок разрешения тупиковых ситуаций.

Учредителями проектной компании могут выступать как физические, так и юридические лица (пункт 1 статьи 7 Закона об ООО).

Подготовка необходимых документов и государственная регистрация юридического лица занимает, в среднем, от 2-х до 8-ми недель.

Учреждение ООО и его государственная регистрация стоят относительно недорого: минимальный размер уставного капитала ООО составляет 10000 рублей (пункт 1 статьи 14 Закона об ООО), размер государственной пошлины за государственную регистрацию юридического лица – 4000 рублей (подп. 1 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ), оплата услуг нотариуса за нотариальное удостоверение подписей учредителей на заявлении о государственной регистрации юридического лица – около 10000 рублей, оплата юридических услуг по подготовке документов, необходимых для создания и государственной регистрации ООО – от 20000 рублей (стоимость юридических услуг будет зависеть от сложности таких документов, в том числе, от того, необходимо ли разрабатывать и согласовывать между всеми учредителями ООО Корпоративный договор).

Паевой инвестиционный фонд («ПИФ») не является юридическим лицом, представляет собой обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления. Доля каждого учредителя доверительного управления в праве собственности на имущественный комплекс удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Создание и последующее администрирование ПИФ осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее «Закон об инвестфондах»).

Управление ПИФ может осуществляться только управляющей компанией, имеющей соответствующую лицензию (статья 38 Закона об инвестфондах). Лицензионными условиями при предоставлении лицензии управляющей компании являются требования, установленные Законом об инвестфондах:

1) в отношении организационно-правовой формы управляющей компании;

2) в отношении учредителей (участников) управляющей компании;

3) в отношении размера собственных средств управляющей компании;

4) в отношении лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера управляющей компании, руководителя филиала, главного бухгалтера филиала управляющей компании, члена совета директоров (наблюдательного совета) и контролера (руководителя службы внутреннего контроля) управляющей компании;

5) в отношении организации внутреннего контроля.

Управляющая компания может быть создана только в форме общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или акционерного общества (пункт 1 статьи 38 Закона об инвестфондах). Требования к учредителям (участникам) управляющей компании установлены статьей 38.1 Закона об инвестфондах и включают в себя требования к деловой репутации, финансовому положению указанных лиц и их месту регистрации (учредителем управляющей компании не может быть юридическое лицо, которое зарегистрировано в государствах или на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации, либо находится под прямым или косвенным контролем таких лиц).

Размер собственных средств управляющей компании ПИФ должен рассчитываться, в соответствии с Указанием Банка России от 19 июля 2016 года № 4075–У «О требованиях к собственным средствам управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и соискателей лицензии управляющей компании» (далее – «Указание Банка России»), как разница между стоимостью активов и суммой обязательств такой управляющей компании. В соответствии с Указанием Банка России на данный момент минимальный размер собственных средств управляющей компании ПИФ должен составлять сумму следующих величин: 20 миллионов рублей и 0,02 процента от величины превышения суммарной стоимости средств, находящихся в доверительном управлении (управлении) управляющей компании, над 3 миллиардами рублей, но не более 80 миллионов рублей.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа, главный бухгалтер, заместитель главного бухгалтера управляющей компании, руководители филиалов, главный бухгалтер филиала управляющей компании, члены совета директоров (наблюдательного совета), контролер (руководитель службы внутреннего контроля) управляющей компании и сотрудники службы внутреннего контроля, осуществляющие внутренний контроль в управляющей компании, специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля в управляющей компании в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, должны соответствовать квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации, приведенным в пунктах 9 и 9.1 статьи 38 Закона об инвестфондах. В соответствии с пунктом 7 статьи 38 Закона об инвестфондах управляющая компания должна обеспечить постоянное руководство своей текущей деятельностью, при этом полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании не могут быть переданы юридическому лицу.

Управляющая компания ПИФ обязана организовать внутренний контроль за соответствием деятельности, осуществляемой на основании лицензии управляющей компании, требованиям федеральных законов и иных нормативных правовых актов РФ, нормативным актам Центрального Банка РФ (далее также «ЦБ РФ», «Банк России»), правилам доверительного управления паевым инвестиционным фондом, иным договорам, заключенным управляющей компанией при осуществлении указанной деятельности, а также учредительным документам и внутренним документам управляющей компании. Внутренний контроль должен осуществляться должностным лицом (контролером) или отдельным структурным подразделением управляющей компании (службой внутреннего контроля). Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) управляющей компании ПИФ назначается на должность и освобождается от должности на основании решения совета директоров (наблюдательного совета), а при его отсутствии – на основании решения общего собрания акционеров (участников) управляющей компании. Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию акционеров (участников) управляющей компании.

Согласно п. 5 Статьи 60.1 Закон об инвестфондах соискатель лицензии управляющей компании представляет в Банк России следующие документы:

  • заявление соискателя лицензии о предоставлении лицензии по форме, установленной Банком России;
  • нотариально удостоверенные копии учредительных документов соискателя лицензии;
  • нотариально удостоверенные копии документов, подтверждающих избрание (назначение) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, лиц, являющихся членами совета директоров (наблюдательного совета), и лиц, являющихся членами коллегиального исполнительного органа соискателя лицензии;
  • документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за рассмотрение заявления о предоставлении лицензии;
  • сведения (анкеты) о лицах, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера, руководителя филиала, главного бухгалтера филиала, члена совета директоров (наблюдательного совета), контролера (руководителя службы внутреннего контроля) соискателя лицензии, а также документы, подтверждающие соответствие лиц требованиям, предъявляемым к ним в соответствии с настоящим Федеральным законом. Указанные анкеты заполняются этими лицами собственноручно и должны содержать сведения, установленные нормативными актами Банка России;
  • расчет размера собственных средств соискателя лицензии, произведенный в порядке, установленном нормативными актами Банка России;
  • иные подтверждающие соблюдение лицензионных условий документы, перечень которых определяется Банком России.

Государственная пошлина за предоставление лицензии управляющей компании составляет 35000 рублей (абз. 3 подпункта 58 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ). Решение о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении ЦБ РФ принимает, по общему правилу, в течение 2 месяцев с момента подачи всех необходимых документов (п. 12 ст. 60.1 ФЗ об инвестфондах).

Помимо получения лицензии управляющая компания ПИФ обязана зарегистрировать в Центральном Банке правила доверительного управления ПИФ (статья 19 Закона об инвестфондах).

Этот процесс регулируется Инструкцией Банка России от 6 ноября 2014 года N 157-И «О порядке регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и изменений и дополнений в них» (далее – «Инструкция»).

Согласно пункту 1.2 Инструкции для регистрации правил доверительного управления паевого инвестиционного фонда в Банк России (Департамент корпоративных отношений) представляются следующие документы:

  • Заявление о регистрации правил, подписанное лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа управляющей компании (иным уполномоченным им лицом), а также содержащее просьбу зарегистрировать правила и подтверждение того, что текст правил в электронном виде на оптическом носителе соответствует указанным правилам, представленным на бумажном носителе;
  • Правила на бумажном носителе (в двух экземплярах) и оптическом носителе;
  • Заверенная управляющей компанией копия решения управляющей компании об утверждении правил, принятого в соответствии с учредительными документами управляющей компании;
  • Заверенная управляющей компанией копия договора управляющей компании со специализированным депозитарием, сведения о котором содержатся в правилах;
  • Заверенная управляющей компанией копия договора о ведении реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, заключенного управляющей компанией с лицом, осуществляющим ведение такого реестра, сведения о котором содержатся в правилах (далее - лицо, осуществляющее ведение реестра);
  • Заверенная управляющей компанией копия договора о проведении аудиторских проверок, заключенного управляющей компанией с аудиторской организацией, сведения о которой содержатся в правилах (далее – «Аудитор фонда»);
  • Заверенные управляющей компанией копии документов, подтверждающих членство Аудитора фонда в саморегулируемой организации аудиторов (выписка из реестра аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемой организации аудиторов);
  • Заверенная управляющей компанией копия выписки из государственного реестра саморегулируемых организаций аудиторов, членом которой является Аудитор фонда;
  • Список ценных бумаг (финансовых инструментов, квалифицированных и неквалифицированных в качестве ценных бумаг) для расчета индекса и методика расчета индекса, на основании которого определяется состав и структура активов индексного паевого инвестиционного фонда, действующие на дату подачи документов на регистрацию в Банк России (уполномоченное подразделение);
  • Заверенные управляющей компанией копии документов, подтверждающие сведения об иностранном инвестиционном фонде, указываемые в правилах в соответствии с пунктом 8.4 Положения о составе и структуре активов, а также то, что указанный фонд в соответствии с его личным законом является индексным фондом;
  • Заверенная управляющей компанией копия договора на проведение оценки между управляющей компанией и оценщиком паевого инвестиционного фонда - индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом (далее - оценщик фонда);
  • Документ, содержащий перечень агентов по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев (далее – «Агенты»), включающий в себя полное и сокращенное фирменные наименования каждого из Агентов, его место нахождения, почтовый адрес и контактный номер телефона, номер, дату выдачи (предоставления) и срок действия лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности, лицензии специализированного депозитария либо лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

Согласно пункту 4.1 Инструкции Банк России должен принять решение о регистрации правил либо мотивированное решение об отказе в их регистрации не позднее 25 рабочих дней со дня принятия документов.

Размер государственной пошлины за регистрацию правил доверительного управления составляет 95000 рублей, за регистрацию каждого изменения в правила доверительного управления – 16000 рублей (подпункт 56 пункта 1 статьи 333.33Налогового кодекса РФ).

Получение лицензии управляющей компании, а также подготовка и регистрация правил доверительного управления ПИФ, как правило, требуют привлечения специализированных юридических консультантов.

Из вышеизложенного очевидно, что как временные, так и финансовые затраты на создание ПИФ и его управляющей компании – на порядок выше, чем соответствующие затраты на создание проектной компании в форме общества с ограниченной ответственностью: создание ПИФ и его управляющей компании требует, как минимум, 6 месяцев времени (если только управлением ПИФ не будет заниматься уже существующая и имеющая лицензию управляющая компания) и затрат, исчисляемых несколькими десятками миллионов рублей (если только управлением ПИФ не будет заниматься уже существующая и имеющая лицензию управляющая компания).

Инвестиционное товарищество, так же, как и ПИФ, не является юридическим лицом, а является объединением двух или более лиц на основе договора. Договор инвестиционного товарищества (далее – «ДИТ») регулируется специальным законом – Федеральным законом № 335-ФЗ от 28 ноября 2011 года «Об инвестиционном товариществе» (далее – «Закон об ИТ»). ДИТ заключается между товарищами-вкладчиками (теми, которые лишь вносят вклады в общее имущество товарищей с расчетом получить возврат на эти вклады, но не участвуют в непосредственном управлении инвестиционной деятельностью товарищества) и управляющим товарищем (или несколькими управляющими товарищами, один из которых должен быть уполномоченным управляющим товарищем), который (которые) занимается (занимаются) поиском объектов инвестирования, соответствующих инвестиционной декларации товарищества, управлением инвестициями и организацией выходов из них.

ДИТ подлежит нотариальному удостоверению по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища (ст. 9 Закона об ИТ). Нотариус обязан раскрыть для неограниченного круга лиц информацию о существовании товарищества с указанием даты заключения и номера договора, наименования инвестиционного товарищества, сведений об управляющем товарище. Дальнейшие внесения изменений и дополнений в договор инвестиционного товарищества, передача прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества могут заверяться только у того же нотариуса, который удостоверил первоначальный договор[1].

По общему правилу, ДИТ заключается между коммерческими организациями. Некоммерческие организации могут быть стороной ДИТ в случаях, предусмотренных федеральным законом, и только постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 3 Закона об ИТ). Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, могут быть стороной ДИТ с учетом особенностей правового положения этих лиц (п. 4 ст. 3 Закона об ИТ). Физические лица не могут быть стороной ДИТ (п. 3 ст. 3 Закона об ИТ).

Существенными условиями договора инвестиционного товарищества, то есть такими условиями, без согласования которых договор считается не заключенным, являются:

  • требования к допускаемым объектам инвестирования, к составу и структуре общего имущества товарищей и (или) к размеру исполнения по сделкам, заключаемым управляющим товарищем («инвестиционная политика (декларация) товарищества») (ст. 2 Закона об ИТ); 
  • размер и порядок выплаты вознаграждения управляющему товарищу (ст. 5 Закона об ИТ);
  • совокупный размер общего имущества товарищей на дату заключения договора (ст. 11 Закона об ИТ);
  • размер, сроки и порядок внесения вкладов товарищей (ст. 11 Закона об ИТ);
  • состав вкладов товарищей в общее дело товарищей (ст. 11 Закона об ИТ);
  • размер и соотношение долей каждого из товарищей и порядок изменения долей в общем имуществе товарищей и соотношения долей (ст. 11 Закона об ИТ);
  • ответственность товарищей за нарушение обязанности по внесению вкладов (ст. 11 Закона об ИТ);
  • срок действия договора или его цель в качестве отменительного условия (ст. 13 Закона об ИТ).

Временные и финансовые затраты на создание инвестиционного товарищества связаны со следующими действиями:

  • создание или выбор юридического лица, которое будет являться управляющим товарищем ИТ (аналогично созданию или выбору управляющей компании ПИФ, за исключением того, что Законом об ИТ не установлено никаких требований в отношении собственных средств управляющего товарища, соответственно, затраты на создание управляющего товарища намного ниже затрат на создание управляющей компании ПИФ и, как правило, представляют собой затраты на создание ООО, указанные выше);
  • подготовка проекта договора инвестиционного товарищества (для чего, возможно, понадобится привлечение юридических консультантов) и согласование его условий между всеми сторонами;
  • организация заключения и нотариального удостоверения договора инвестиционного товарищества (нотариальное удостоверение договора инвестиционного товарищества стоит порядка 50000 рублей).

На практике создание инвестиционного товарищества занимает от двух месяцев до полугода и влечет за собой затраты от 100000 рублей до примерно трех миллионов рублей – в зависимости от сложности договора инвестиционного товарищества, количества сторон договора, количества и состава участников управляющего товарища, необходимости в заключении между ними корпоративного договора.

Соответственно, если сравнивать по временным и финансовым затратам создание трех форм организации инвестиций (проектная компания, паевой инвестиционный фонд, инвестиционное товарищество) самой простой и не затратной формой является проектная компания (общество с ограниченной ответственностью), самой сложной и затратной – паевой инвестиционный фонд.

 

Ограничения по видам имущества, которое может выступать вкладом инвестора

 

Внесение вкладов в уставный капитал или имущество общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона об ООО оплата долей в уставном капитале общества (при его учреждении или при увеличении уставного капитала) может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Также участники общества с ограниченной ответственностью могут предоставить финансирование обществу путем внесения вклада в имущество ООО, не увеличивая его уставный капитал. В соответствии с положениями пункта 3 статьи 27 Закона об ООО вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества. При этом статьей 66.1 Гражданского кодекса РФ, (далее – «ГК РФ») установлен ограниченный (хотя и довольно широкий) перечень видов имущества, которые могут быть внесены в качестве вклада в хозяйственное общество. Вкладом участника хозяйственного общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Такие виды имущественных прав, как, например, право аренды, не могут быть внесены в качестве вклада в имущество общества. 

Паевой инвестиционный фонд в соответствии с положениями статьи 11 Закона об инвестфондах может быть одним из четырех типов:

1) открытый ПИФ – когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено право владельца инвестиционных паев в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;

2) биржевой ПИФ - когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено право владельца инвестиционных паев в любой рабочий день требовать от лица, уполномоченного управляющей компанией, покупки всех или части принадлежащих ему инвестиционных паев и права продать их на бирже, указанной в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на предусмотренных такими правилами условиях, а у владельца инвестиционных паев, являющегося уполномоченным лицом, права в сроки, установленные правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;

3) интервальный ПИФ -  когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено право владельца инвестиционных паев в течение срока, установленного правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;

4) закрытый ПИФ - когда правилами доверительного управления ПИФ предусмотрено, что у владельца инвестиционных паев нет права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия иначе как в случаях, предусмотренных Законом об инвестфондах.

В состав активов открытого паевого инвестиционного фонда и интервального паевого инвестиционного фонда могут быть переданы только денежные средства. В доверительное управление закрытым паевым инвестиционным фондом и биржевым паевым инвестиционным фондом могут быть переданы денежные средства, а также иное имущество, предусмотренное инвестиционной декларацией, содержащейся в правилах доверительного управления соответствующим фондом, если возможность передачи такого имущества установлена нормативными актами Банка России (статья 13 Закона об инвестфондах).

Соответственно, для определения того, какое имущество может быть вкладом в ПИФ, важен тип фонда – открытый, закрытый, биржевой или интервальный. Для закрытого и биржевого ПИФ также важно, какое имущество предусмотрено в качестве возможных вкладов в ПИФ в инвестиционной декларации, являющейся частью правил доверительного управления соответствующим фондом.

Состав вкладов в общее имущество товарищей инвестиционного товарищества. Если договором инвестиционного товарищества не предусмотрено иное, вкладом товарища, не являющегося управляющим товарищем, в общее дело могут быть только денежные средства (ст. 6 Закона об ИТ). В качестве вклада управляющего товарища (а также - в случае, если договором инвестиционного товарищества товарищам–вкладчикам разрешено вносить вклады в иной форме, чем денежные средства) могут быть «деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация». Внесение подакцизных товаров в качестве вклада в общее имущество товарищей не допускается (пункт 2 статьи 6 Закона об ИТ).

Следует обратить внимание, что Закон об ИТ разрешает внесение в качестве вклада в общее имущество товарищей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (указание на это есть, в частности, в пункте 3.2 статьи 6 Закона об ИТ). Однако это противоречит статье 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая устанавливает, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации может находиться в совместной собственности нескольких лиц, но не в общей долевой (а вклады, поступающие в общее имущество товарищей, поступают именно в общую долевую собственность товарищей). С нашей точки зрения, пока не внесены изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, внесение в общее имущество товарищей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе прав на товарные знаки, прав использования дизайна и контента сайта в сети Интернет и т.п.), а также внесение в общее имущество товарищей профессиональных и иных знаний, навыков и умений, а также деловой репутации невозможно – такие объекты прав по своей природе не могут находиться в общей долевой собственности.

Денежная оценка вклада, вносимого товарищем в общее имущество товарищей не в денежной форме, производится в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества. Если такой порядок не установлен договором, то денежная оценка должна проводиться независимым оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации (пункт 3 статьи 6 Закона об ИТ). В случае отсутствия нормативных правовых актов Российской Федерации, устанавливающих порядок оценки и (или) утверждающих методику оценки имущества, вносимого в качестве вклада в общее имущество товарищей, такая оценка может быть проведена в соответствии с методическими рекомендациями иностранных организаций, международных организаций в сфере оценочной деятельности или аудиторской деятельности.

Стороны ДИТ могут предусмотреть в договоре любой порядок оценки имущества, вносимого в качества вклада в общее имущество товарищей, они не обязаны предусматривать привлечение для такой оценки независимого оценщика, и, при условии соблюдения баланса интересов сторон договора, это является несомненным преимуществом организации инвестиционной деятельности через инвестиционное товарищество, по сравнению, например, с хозяйственным обществом.

 

Ответственность за невнесение вклада в общее имущество

 

Непредставление финансирования ОООсо стороны его участников (неисполнение обязательств по оплате доли в уставном капитале общества или по внесению вклада в имущество общества) может повлечь возникновение общегражданской ответственности из корпоративного договора или учредительного договора ООО. Кроме того, нарушение обязанности предоставить финансирование обществу может служить основанием для исключения участника из общества[2].

Имущество, переданное в оплату инвестиционных паев ПИФ, включается в состав паевого инвестиционного фонда при его формировании только после того, как такое имущество поступило управляющей компании (пункт 15 статьи 13.2 и статья 13.1 Закона об инвестфондах). Такое же правило работает и в случае внесения имущества в ПИФ после завершения формирования инвестиционного фонда. Следовательно, для инвестора, не предоставившего финансирование в пользу ПИФ, договор будет считаться просто незаключенным (в силу положений пункта 2 статьи 433 ГК РФ).

В законодательстве императивно устанавливается обязанность товарища инвестиционного товарищества внести вклад в общее имущество товарищей. Невнесение вклада не освобождает товарища от общих договорных обязательств товарищества. Он отвечает по ним всем своим имуществом в пределах части вклада в общее дело, невнесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок (пункт 7 статьи 6 Закона об ИТ).

Законодатель разграничивает ответственность товарища инвестиционного товарищества за случаи невнесения первоначального и последующих вкладов (если договором инвестиционного товарищества предусмотрено последовательное внесение вкладов). Так, при невнесении первоначального вклада, если иное не предусмотрено самим договором инвестиционного товарищества, нарушивший свое обязательство товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере десяти процентов годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки (подпункт (1) пункта 5 статьи 6 Закона об ИТ). При невнесении последующих вкладов часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной сумме вкладов, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества (то есть данный товарищ исключается из участия в инвестиционном товариществе) (подпункт (2) пункта 5 статьи 6 Закона об ИТ). Кроме этого, нарушивший свое обязательство по внесению вклада товарищ может быть обязан уплатить проценты на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, неустойку и возместить причиненные убытки в части, превышающей сумму процентов на сумму задолженности (пункт 6 статьи 6 Закона об ИТ).

Норма Закона об ИТ об ответственности товарища за невнесение вклада в общее имущество товарищей сформулирована диспозитивно и, соответственно, договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены другие меры ответственности или может быть не предусмотрено никаких мер ответственности за невнесение или несвоевременное внесение вклада в общее имущество товарищей.

 

Управление

 

С точки зрения управления наиболее гибкими формами организации инвестиций являются проектные компании и инвестиционные товарищества, так как они позволяют индивидуально настроить механизм управления непосредственно в уставе (и корпоративном договоре) проектной компании и в договоре инвестиционного товарищества, соответственно.

Статья 32 Закона об ООО устанавливает, что органами управления общества с ограниченной ответственностью являются общее собрание участников (высший орган управления обществом) и единоличный исполнительный орган или единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган управления (правление). В обществе также может быть сформирован совет директоров (наблюдательный совет).

К компетенции общего собрания участников общества относятся следующие вопросы (пункт 2 статьи 33 Закона об ООО):

  • определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
  • утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества;
  • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
  • избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества (если ревизионная комиссия в обществе создается);
  • утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
  • принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
  • утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
  • принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
  • назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
  • принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
  • назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
  • решение иных вопросов, предусмотренных Законом об ООО или уставом общества.

В случае создания в обществе совета директоров, некоторые вопросы из компетенции общего собрания участников могут быть переданы в компетенцию совета директоров, в том числе (пункт 2.1 статьи 32 Закона об ООО):

  • определение основных направлений деятельности общества;
  • образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
  • установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;
  • принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
  • назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
  • утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
  • создание филиалов и открытие представительств общества;
  • решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
  • решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона об ООО;
  • решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества

Все остальные действия, не относящиеся к компетенции общего собрания участников или совета директоров, совершаются от имени общества единоличным исполнительным органом (генеральным директором) или коллегиальным исполнительным органом – правлением (в случае, когда создание коллегиального исполнительного органа предусмотрено уставом общества). При этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение генеральным директором общества определенных сделок (пункт 3.1 статьи 40 Закона об ООО). Чаще всего, одобрения совета директоров или общего собрания участников общества требуют либо сделки определенного вида (займы, поручительства, выдача векселей и т.п.), либо сделки, сумма которых превышает определенную сумму (не подпадающие под определение крупных).

Учитывая, что управляющей компанией ПИФ может быть юридическое лицо, созданное только в организационно-правовой форме АО или ООО, управление такой компанией осуществляется в соответствии с правилами, аналогичными тем, что изложены выше в отношении ООО. Но управление самим ПИФ подчинено правилам доверительного управления фондом. Кроме того, управление ПИФ является регулируемой деятельностью и, соответственно, осложняется обязательностью внешнего контроля со стороны специализированного депозитария и ЦБ РФ (статья 43 Закона об инвестфондах). 

Модель управления делами инвестиционного товарищества во многом совпадает с корпоративной (моделью управления обществом с ограниченной ответственностью): по аналогии с общим собранием участников все товарищи-вкладчики могут в предусмотренных законом случаях участвовать в принятии наиболее важных  решений, касающихся общих дел товарищей; функции, схожие с функциями совета директоров в хозяйственных обществах, в инвестиционном товариществе выполняет инвестиционный комитет, в который могут входить представители товарищей и, наконец, по аналогии с деятельностью единоличного исполнительного органа хозяйственного общества ведение общих дел товарищества осуществляет управляющий товарищ. Но при этом при определении компетенции «общего собрания товарищей ИТ» и инвестиционного комитета намного больше диспозитивности, чем при определении компетенции общего собрания участников (акционеров) и совета директоров в хозяйственных обществах.

Управляющих товарищей ИТ может быть несколько. При этом порядок их деятельности и распределение их прав и обязанностей предусматриваются в договоре инвестиционного товарищества. Товарищ-вкладчик может по поручению управляющего товарища исполнять некоторые полномочия последнего на основании доверенности или агентского договора, но такие случаи должны быть исключительными, по общему правилу товарищи-вкладчики не вправе участвовать в управлении общими делами товарищей (пункт 1 статьи 9 Закона об ИТ). Деятельность управляющего товарища инвестиционного товарищества подчиняется требованиям, содержащимся в политике ведения общих дел (инвестиционной декларации) товарищества. Инвестиционная декларация является частью договора и устанавливает основные параметры осуществления инвестиционной деятельности, касающиеся, например, возможных объектов инвестирования, отраслей экономики, в которые должны направляться инвестиции товарищества, лимитов сумм инвестируемых средств в один объект и т.д.

На практике решение наиболее важных коммерческих вопросов, например, об инвестировании в какой-либо объект или о выходе из какого-либо объекта инвестирования, и об одобрении условий соответствующих сделок, в инвестиционном товариществе осуществляет инвестиционный комитет. К компетенции инвестиционного комитета также могут относиться следующие вопросы (пункт 6 статьи 9 Закона об ИТ): 1) принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем; 2) принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении расходов управляющему товарищу, совершившему сделку от имени всех товарищей; 3) принятие решения об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества; 4) принятие решений по иным вопросам, предусмотренным Законом об ИТ или договором инвестиционного товарищества и касающимся ведения общих дел товарищей. По умолчанию, инвестиционный комитет принимает решения простым большинством голосов (пункт 4.1 статьи 9 Закона об ИТ). Но в договоре инвестиционного товарищества можно предусмотреть иной порядок, например, квалифицированное большинство или единогласие всех членов инвестиционного комитета по вопросам повестки дня.

Решения по определенным вопросам, указанным в Законе об ИТ или в договоре инвестиционного товарищества, могут быть приняты только всеми товарищами тем количеством голосов, которое предусмотрено договором инвестиционного товарищества (например, освобождение управляющего товарища от ведения общих дел товарищества и возложение обязанностей по ведению общих дел товарищей на другого управляющего товарища – пункт 15 статьи 9 Закона об ИТ, или предоставление согласия на выдел доли или перевод прав и обязанностей товарища по договору инвестиционного товарищества на его кредитора или отказ в предоставлении такого согласия – пункт 2 статьи 16 Закона об ИТ).  

 

Вознаграждение управляющего

 

Как правило, вознаграждение единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью, вознаграждение членов правления и совета директоров ООО и вознаграждение управляющей организации, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа ООО, определяется в договоре, заключенном между обществом и соответствующими лицами, в виде фиксированной суммы. В некоторых случаях размер вознаграждения генерального директора или членов правления или членов совета директоров или управляющей организации привязан к финансовым результатам общества, или к размеру дивидендов, выплачиваемых участникам общества[3]. Законодательно регулируется только минимальный размер заработной платы (что может быть применимо к вознаграждению генерального директора и, возможно, членов правления). В остальном размер вознаграждения лиц, участвующих в управлении хозяйственным обществом зависит только от договоренностей сторон (которыми, по сути, являются участники общества, с одной стороны, и генеральный директор или члены правления или члены совета директоров или управляющая организация – с другой).

В случае, когда функции единоличного исполнительного органа общества переданы управляющей организации, соответствующим договором, а также договорами между обществом и членами совета директоров (когда такие договоры заключаются), помимо размера вознаграждения за выполнение соответствующих функций (или порядка его определения), должны быть урегулированы вопросы порядка, частоты и формы его выплаты. 

Выплата вознаграждения управляющей компании ПИФ регулируется статьей 41 Закона об инвестфондах. По общему правилу (пункт 1 указанной статьи) вознаграждение управляющей компании выплачивается за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и его сумма, вместе с суммой вознаграждения специализированного депозитария, лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщика, аудиторской организации и биржи,  не должна превышать 10 процентов среднегодовой стоимости чистых активов ПИФ. Порядок расчета среднегодовой стоимости чистых активов ПИФ определяется Банком России. Размер вознаграждения управляющей компании ПИФ или порядок его определения должен быть установлен в правилах доверительного управления соответствующим фондом. Вознаграждение управляющей компании может быть установлено в виде фиксированной суммы или доли среднегодовой стоимости чистых активов ПИФ и (или) доли дохода от доверительного управления закрытым ПИФ. Размер вознаграждения управляющей компании, определяемый как доля дохода от доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, не может превышать 20 процентов указанного дохода, порядок расчета которого устанавливается нормативными актами Банка России (пункт 3 статьи 41 Закона об инветфондах).

При этом пунктом 5 статьи 41 Закона об инвестфондах установлено, что в случае, если инвестиционные паи ПИФ ограничены в обороте (паи, предназначенные для квалифицированных инвесторов), правила, регулирующие размер и выплату вознаграждения управляющей компании ПИФ и указанные выше, не применяются. Порядок определения размера вознаграждения управляющей компании в таких случаях устанавливается правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом.

В соответствии со статьей 5 Закона об ИТ управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей ИТ в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Вознаграждение может быть фиксированным, зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом в соответствии с договором инвестиционного товарищества. Также в договоре инвестиционного товарищества может быть предусмотрено изменение размера фиксированного вознаграждения управляющего товарища в течение срока действия договора инвестиционного товарищества в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами (например, в зависимости от суммы денежных средств, составляющих «фонд» под управлением управляющего товарища, или от количества портфельных компаний и т.п.).

Как правило, если инвестиционное товарищество создается для целей венчурного инвестирования, в договоре инвестиционного товарищества предусматривается два вида вознаграждения управляющего товарища: (а) вознаграждение за управление, которое представляет собой либо фиксированную сумму, либо процент от совокупного размера общего имущества товарищей, и выплачивается либо поквартально, либо один раз в год, либо с другой периодичностью, установленной договором, и (б) вознаграждение «за успех», которое выплачивается в случаях, когда возврат на инвестиции ИТ превысил ожидаемый (целевой) уровень доходности, установленный договором. При этом источником выплаты вознаграждения за успех чаще всего выступает прибыль, полученная от «выхода из инвестиции» или прибыль по результатам календарного года или прибыль по итогам всей деятельности инвестиционного товарищества, а источником выплаты вознаграждения за управление являются вклады товарищей в общее имущество товарищей.

 

Расходы

 

Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью или управляющая организация, которой переданы функции единоличного исполнительного органа ООО, вправе распоряжаться имуществом общества (в том числе, денежными средствами) в пределах, установленных уставом общества и договором управления. Соответственно, расходы, связанные с текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью, производятся генеральным директором или управляющей организацией за счет общества. Их одобрение (или отсутствие необходимости такого одобрения) регулируется положениями устава общества, применимыми к сделкам, заключаемым обществом. То есть, как правило, в пределах определенной суммы генеральный директор или управляющая компания, осуществляющей полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества (проектной компании), самостоятельно и за счет общества осуществляют расходы, связанные с управлением деятельностью проектной компании. 

В соответствии с пунктом 6 статьи 41 Закона об инвестфондах управляющая компания ПИФ вправе производить за счет имущества соответствующего фонда расходы, связанные с доверительным управлением ПИФ, в том числе обязательные платежи, связанные с доверительным управлением, а также налоги, объектом которых является имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд. Перечень  расходов, которые управляющая компания ПИФ вправе производить за счет имущества фонда, устанавливается нормативными актами Банка России. Управляющая компания не вправе возмещать из имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, расходы, понесенные ею за свой счет, и не включенные в перечень, утвержденный Банком России. На данный момент такой перечень установлен Указанием Банка России от 24.12.2014 N 3506-У «О перечне расходов, связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим активы акционерного инвестиционного фонда, или имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд» (Зарегистрировано в Минюсте России 04.02.2015 N 35862) и включает в себя, например:

  • расходы по уплате вознаграждения за выдачу банковских гарантий, обеспечивающих исполнение обязательств по сделкам, совершаемым с имуществом фонда;
  • расходы по уплате обязательных платежей, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации или иностранного государства в отношении имущества фонда или связанных с операциями с указанным имуществом;
  • расходы, связанные с использованием товарного знака (знака обслуживания) на индекс, указываемый в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом;
  • расходы, возникшие в связи с участием управляющей компании в судебных спорах в качестве истца, ответчика, заявителя или третьего лица по искам и заявлениям в связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению имуществом фонда, в том числе суммы судебных издержек и государственной пошлины, уплачиваемые управляющей компанией, за исключением расходов, возникших в связи с участием управляющей компании в судебных спорах, связанных с нарушением прав владельцев инвестиционных паев по договорам доверительного управления имуществом фонда;
  • расходы, связанные с нотариальным свидетельствованием верности копии правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом, иных документов и подлинности подписи на документах, необходимых для осуществления доверительного управления имуществом фонда, а также с нотариальным удостоверением сделок с имуществом фонда или сделок по приобретению имущества в состав имущества Фонда, требующих такого удостоверения, и др.

В ходе осуществления деятельности по управлению общим имуществом товарищей инвестиционного товарищества управляющий товарищ осуществляет все расходы от своего имени. В пункте 7 статьи 7 Закона об ИТ указан примерный перечень производимых управляющим товарищем за счет общего имущества товарищей расходов, который может быть как сокращен, так и расширен договором инвестиционного товарищества. Если понесенные управляющим товарищем расходы относятся к категории тех, которые он вправе производить за счет общего имущества товарищей, управляющий товарищ вправе либо производить их за счет средств общего имущества товарищей, аккумулированных на специальном счете, либо требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, из общего имущества товарищей. При этом условия и порядок возмещения расходов управляющего товарища, а также обязанность управляющего товарища предоставлять регулярные отчеты о произведенных расходах должны содержаться в договоре инвестиционного товарищества. Суммы возмещений расходов управляющего товарища, как правило, не учитываются в составе его вознаграждения. Довольно часто используется практика установления в договоре инвестиционного товарищества суммы годового лимита, в рамках которой управляющий товарищ вправе без предварительного согласования со стороны инвестиционного комитета или общего собрания товарищей производить за счет общего имущества товарищей расходы определенных категорий.

 

Распределение прибыли (дохода)

 

Закон об ООО предусматривает довольно четкие правила распределения прибыли, полученной обществом с ограниченной ответственностью.  Пункт 1 статьи 28 Закона об ООО устанавливает, что общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества количеством голосов, определенным уставом общества. По общему правилу, установленному пунктом 2 статьи 28 Закона об ООО, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Но уставом общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (не пропорционально долям). Срок и порядок выплаты распределяемой прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты распределяемой прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

У владельца пая ПИФ нет права на получение дохода от управления фондом «по умолчанию», в силу закона. Такое право может быть предусмотрено правилами доверительного управления закрытого ПИФ и биржевого ПИФ (абз. 3 и 5 пункта 1 ст. 14 Закона об инвестфондах). Соответственно, и сроки, в которые управляющая компания должна выплачивать такой доход, если право на его получение предусмотрено правилами доверительного управления, и порядок определения размера такого дохода определяются правилами доверительного управления соответствующего фонда. Но даже в случае, когда такое право на получение дохода от управления ПИФ у владельца пая инвестиционного фонда есть, ЦБ вправе своим предписанием запретить осуществление выплаты доходов от доверительного управления ПИФ, если, например, специализированный депозитарий направит в ЦБ уведомление о нарушениях правил доверительного управления ПИФ (ст. 61.1 ФЗ об инвестфондах).

Каждый товарищ в инвестиционном товариществе имеет право на получение части прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело, если иной порядок распределения прибыли не предусмотрен договором инвестиционного товарищества (пункт 2 статьи 4 Закона об ИТ). Следовательно, в договоре инвестиционного товарищества может быть предусмотрено, что прибыль распределяется между товарищами не пропорционально их вкладам в общее дело. Все иные вопросы, касающиеся распределения прибыли (какой орган управления и при каких обстоятельствах принимает решение о распределении прибыли, в какие сроки происходит выплата и т.д.), должны определяться в договоре инвестиционного товарищества.

 

Выход инвестора

 

Выход инвестора из ООО чаще всего осуществляется путем продажи доли в уставном капитале.

В соответствии с пунктом 2 статьи 21 Закона об ООО участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам, если это не запрещено уставом общества, допускается с соблюдением преимущественного права других участников общества и, если это предусмотрено уставом общества, самого общества. Порядок реализации преимущественного права других участников общества и самого общества, если преимущественное право общества предусмотрено уставом общества, подробно прописан в статье 21 Закона об ООО.

Из состава участников ООО инвестор может выйти (если такая возможность предусмотрена уставом общества) также путем направления в общество заявления о выходе (пункт 1 статьи 26 Закона об ООО). При этом участнику выплачивается действительная стоимость его доли, определяемая в соответствии с данными бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествовавший дню обращения участника общества с заявлением о выходе (абз. 3 пункта 2 статьи 23 Закона об ООО). Требовать выкупа своей доли с выплатой действительной ее стоимости участник ООО также вправе в иных случаях, предусмотренных законом. Например, в случае, если отчуждение доли третьим лицам запрещено уставом общества, а другие участники общества отказались от ее приобретения; в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или решения об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участников общества, если участник проголосовал против такого решения или не принимал участия в голосовании по соответствующему вопросу (статья 23 Закона об ООО).

Выход инвестора из ПИФ возможен также путем отчуждения инвестиционного пая или путем предъявления требования управляющей компании о его погашении в случаях, когда право предъявления такого требования предусмотрено Законом об инвестфондах и в порядке, предусмотренном Законом об инвестфондах и правилами доверительного управления фондом. Статьей 14 Закона об инвестфондах установлено, что у владельца инвестиционного пая открытого ПИФ есть право требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество фонда, в любой рабочий день. У владельца инвестиционного пая биржевого ПИФ есть право требовать от уполномоченного лица покупки инвестиционного пая по цене, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, и право продать его на бирже, указанной в правилах доверительного управления паевым инвестиционным фондом, на предусмотренных такими правилами условиях. У владельца инвестиционного пая биржевого паевого инвестиционного фонда, являющегося уполномоченным лицом, есть также право в срок, установленный правилами доверительного управления этим фондом, требовать от управляющей компании погашения принадлежащего ему инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, либо, если это предусмотрено правилами доверительного управления этим фондом, выдела приходящейся на него доли в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд. У владельца инвестиционного пая интервального ПИФ есть право требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, не реже одного раза в год в течение срока, определенного правилами доверительного управления этим фондом. Инвестиционный пай закрытого паевого инвестиционного фонда удостоверяет также право владельца этого пая требовать от управляющей компании погашения инвестиционного пая и выплаты в связи с этим денежной компенсации, соразмерной приходящейся на него доле в праве общей собственности на имущество, составляющее этот фонд, только в случаях, предусмотренных Законом об инвестфондах (то есть, по сути, такого права у владельца инвестиционного пая закрытого ПИФ практически нет). 

Поскольку инвестиционный пай является ценной бумагой, его продажа или иное отчуждение регулируются правилами, применимыми к обращению ценных бумаг, с учетом особенностей, установленных Законом об инвестфондах. Так, пункт 5 статьи 14 Закона об инвестфондах устанавливает, что инвестиционные паи свободно обращаются по завершении (окончании) формирования паевого инвестиционного фонда, ограничения обращения инвестиционных паев могут устанавливаться федеральными законами. При этом необходимо помнить, что сделки с инвестиционными паями, ограниченными в обороте (предназначенными для квалифицированных инвесторов), осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов (пункт 3 статьи 14.1 Закона об инвестфондах).

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Закона об ИТ товарищ инвестиционного товарищества вправе требовать расторжения договора инвестиционного товарищества в отношениях между ним и остальными товарищами (то есть, по сути, требовать выхода из инвестиционного товарищества) в порядке и по основаниям, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации. Указанная норма ГК РФ устанавливает, что договор может быть расторгнут одной из его сторон только в судебном порядке и только при существенном нарушении договора другой стороной, либо в случаях, прямо предусмотренных законом. Отказ товарищей-вкладчиков от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели не допускается, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества (пункт 3 статьи 13 Закона об ИТ). В случае, если договором инвестиционного товарищества все же допускается отказ товарищей-вкладчиков от участия в договоре инвестиционного товарищества в течение срока его действия или до достижения указанной в договоре цели, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия о порядке и последствиях данного отказа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона об ИТ товарищ-вкладчик вправе передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества (и продать свою долю в общем имуществе товарищей) полностью или частично другому товарищу либо третьему лицу, если иное не установлено договором инвестиционного товарищества. При этом пункт 5 той же статьи Закона об ИТ устанавливает, что полная передача прав и обязанностей товарища-вкладчика по договору инвестиционного товарищества осуществляется с согласия всех товарищей, если иное не предусмотрено ДИТ. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрена необходимость получения товарищами-вкладчиками согласия управляющего товарища и (или) других товарищей на частичную передачу прав и обязанностей по договору. Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено преимущественное перед третьими лицами право товарищей на совершение сделки по полному или частичному приобретению прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества по цене, по которой совершается такая сделка, и на прочих равных условиях.

Передача прав и обязанностей управляющего товарища не допускается, если иное не установлено ДИТ (пункт 2 статьи 15 Закона). Для передачи прав и обязанностей управляющего товарища в порядке правопреемства в связи с его реорганизацией не требуется согласие товарищей, однако товарищи в порядке и на условиях, которые предусмотрены договором инвестиционного товарищества, вправе принять решение о замене правопреемника управляющего товарища на другого управляющего товарища. 

 

Распределение имущества между инвесторами при прекращении инвестиционной деятельности

 

В соответствии с положениями статьи 58 Закона об ООО при ликвидации общества с ограниченной ответственностью оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество общества распределяется между участниками общества в следующей очередности:

  • в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;
  • во вторую очередь осуществляется распределение имущества общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества. Данный порядок установлен Законом об ООО императивно, то есть нет никакой возможности предусмотреть какими-либо документами общества распределение при ликвидации его имущества между участниками общества не пропорционально их долям в уставном капитале общества.

В случае прекращения паевого инвестиционного фонда имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, подлежит реализации. Денежные средства, составляющие паевой инвестиционный фонд и поступившие в него после реализации имущества, составлявшего паевой инвестиционный фонд, распределяются в следующем порядке (статья 32 Закона об инвестфондах):

  • в первую очередь выплачиваются выплаты по наступившим обязательствам кредиторам, требования которых должны удовлетворяться за счет имущества, составляющего ПИФ, в том числе специализированному депозитарию, лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщику, аудиторской организации и бирже, а также причитающиеся лицам, заявки которых на погашение инвестиционных паев были приняты до дня возникновения основания прекращения ПИФ, суммы денежных компенсаций;
  • во вторую очередь – вознаграждение лицу, осуществлявшему прекращение ПИФ, за исключением случаев, когда в соответствии с Законом об инвестфондах выплата вознаграждения не производится;
  • в третью очередь – вознаграждение управляющей компании, начисленное ей на день возникновения основания прекращения паевого инвестиционного фонда, а также вознаграждения специализированному депозитарию, лицу, осуществлявшему ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщику и аудиторской организации, начисленные им после дня возникновения основания прекращения паевого инвестиционного фонда;
  • в четвертую очередь - денежная компенсация владельцам инвестиционных паев путем распределения оставшегося имущества пропорционально количеству принадлежащих им инвестиционных паев.

Так же, как и в случае с распределением имущества ООО, иной порядок распределения имущества ПИФ между его пайщиками никакими документами предусмотрен быть не может.

В соответствии с положениями подпункта 5 пункта 10 статьи 19 Закона об ИТ каждое лицо, участвовавшее в договоре инвестиционного товарищества на день его прекращения, вправе получить часть имущества, оставшегося после проведения всех расчетов с кредиторами инвестиционного товарищества и удержаний, в том числе вещи, права требования, денежные средства, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества. Соответственно, после прекращения договора инвестиционного товарищества распределение оставшегося общего имущества между участниками ИТ  происходит в порядке, предусмотренном ДИТ, и такой порядок может быть любым, в отношении ИТ нет императива распределять оставшееся после расчетов с кредиторами имущество пропорционально долям товарищей в общем имуществе товарищей.

 

Подход к налогообложению

 

Договорная природа ПИФ и инвестиционных товариществ придает инвестированию через указанные формы очень важное преимущество – отсутствие двойного налогообложения. Взимание налогов происходит только на уровне инвесторов и не происходит на уровне самого инвестиционного механизма (ПИФ или инвестиционного товарищества), поскольку они не являются самостоятельными налогоплательщиками. В то время как проектные компании:

  1. уплачивают налог на прибыль,
  2. после такой уплаты оставшаяся часть прибыли распределяется среди участников юридического лица,
  3. участники, в свою очередь, должны уплатить подоходный налог (налог на прибыль) с полученной в результате распределения прибыли суммы.

В итоге получается два уровня налогообложения одной и той же прибыли.

Несмотря на сходство общих принципов налогообложения инвестиционных товариществ и ПИФ, между регулированием налогообложения этих двух механизмов инвестирования существуют и весьма существенные различия. В частности, у пайщика ПИФ налогооблагаемый доход возникает только при реализации или погашении пая. Налоговая база рассчитывается как разница между суммой цены реализации (или иного выбытия) пая и промежуточных выплат в пользу пайщика и ценой приобретения пая. Таким образом, у инвестора ПИФ есть возможность отсрочить выплату налогов до момента реализации пая, а также реинвестировать полученную промежуточную прибыль без возникновения налоговых обязательств. Участники инвестиционных товариществ такой возможности не имеют, так как в отношении них Налоговый кодекс РФ установил требование обязательного определения и признания для целей налогообложения промежуточных доходов, независимо от того, распределялись ли они фактически или нет, и обязательной уплаты налогов, применимых к таким доходам, в момент их признания.

[1]Привлечение другого нотариуса возможно только в случаях прекращения полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого был удостоверен договор.

[2] См., например, Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2015 N 08АП-4503/2015 по делу N А81-5872/2014.

[3] Поскольку генеральный директор и члены правления являются работниками руководимого ими общества, в силу требований трудового законодательства они должны получать заработную плату, которая не может быть переменной, а должна быть фиксированной. Поэтому вознаграждение генерального директора и членов правления должно, как минимум, в части представлять собой фиксированную сумму (заработную плату), а в некоторой части может составлять переменную сумму, зависящую от финансовых результатов общества, размера выплаченных дивидендов и т.п.

[4] К квалифицированным инвесторам относятся следующие юридические лица:

  • профессиональные участники рынка ценных бумаг;
  • клиринговые организации;
  • специализированные финансовые общества;
  • кредитные организации;
  • акционерные инвестиционные фонды;
  • управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
  • страховые организации;
  • негосударственные пенсионные фонды;
  • некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;
  • Центральный банк Российской Федерации;
  • ВЭБ.РФ;
  • Агентство по страхованию вкладов;
  • государственная корпорация "Российская корпорация нанотехнологий", а также юридическое лицо, возникшее в результате ее реорганизации;
  • международные финансовые организации, в том числе Всемирный банкМеждународный валютный фондЕвропейский центральный банкЕвропейский инвестиционный банкЕвропейский банк реконструкции и развития;
  • Российская Федерация в лице федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной и банковской деятельности;
  • международные фонды, зарегистрированные в соответствии с Федеральным законом от 3 августа 2018 года N 290-ФЗ "О международных компаниях и международных фондах" (при совершении операций с ценными бумагами иностранных эмитентов);
  • иные юридические лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами.

Физическое лицо признается квалифицированным инвестором, если:

  • общая стоимость ценных бумаг, которыми владеет это лицо, или общий размер обязательств из договоров, являющихся производными финансовыми инструментамии заключенных за счет этого лица, составляет не менее 6 миллионов рублей;
  • имеет опыт работы в российской или иностранной организации, которая совершала сделки с ценными бумагами или заключала договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами:
    • не менее двух лет, если такая организация является квалифицированным инвестором;
    • не менее 3 лет в иных случаях.
  • совершало сделки с ценными бумагами или заключало договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, за последние четыре квартала в среднем не реже 10 раз в квартал, но не реже одного раза в месяц. При этом совокупная цена таких сделок (договоров) должна составлять не менее 6 миллионов рублей;
  • размер имущества, принадлежащего лицу, составляет не менее 6 миллионов рублей. При этом учитывается только следующее имущество:
    • денежные средства, находящиеся на счетах или во вкладах (депозитах), открытых в кредитных организациях в соответствии с нормативными актами Банка России, или в иностранных банках;
    • требования к кредитной организации выплатить денежный эквивалент драгоценного металла по учетной цене;
    • ценные бумаги, в том числе переданные физическим лицом в доверительное управление;
  • Имеет высшее экономическое образование, подтвержденное документом государственного образца Российской Федерации, выданным образовательной организацией высшего профессионального образования, которое на момент выдачи указанного документа осуществляло аттестацию граждан в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, или любой из следующих аттестатов и сертификатов: квалификационный аттестат специалиста финансового рынка, квалификационный аттестат аудитора, квалификационный аттестат страхового актуария, сертификат «Chartered Financial Analyst (CFA)», сертификат «Certified International Investment Analyst (CIIA)», сертификат «Financial Risk Manager (FRM)».

 


Прочитавших: 1493 Версия для печати

Топ-5 самых читаемых Новостей за последние 30 дней:

 

Пресс-релизы

Суды и сделки

Анонсы

События







Translex - Юридически грамотный перевод

Аксином. Переводческие услуги для юридического сообщества




Каталог юр. фирм Новости Комментарии Семинары Вакансии Резюме Форум Контакты