Проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральные законы "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью" (не внесен в Госдуму)
Для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью планируется увеличить число крупных сделок и сделок с заинтересованностью, не требующих одобрения. Обществам с ограниченной ответственностью предлагается дать возможность предусмотреть в уставе право совершать сделки с заинтересованностью без одобрения. Минэкономразвития России разработало и представило на общественное обсуждение соответствующий проект поправок к Федеральным законам от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – Проект).
Общества с ограниченной ответственностью могут получить возможность отказаться от обязательного одобрения сделок с заинтересованностью
Проект содержит предложение наделить учредителей и участников ООО правом включать в устав общества положение, разрешающее заключать сделки с заинтересованностью без одобрения по правилам ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон об ООО). Действующая редакция п. 6 ст. 46 данного Закона позволяет предусмотреть в уставе ООО возможность совершать крупные сделки без их одобрения общим собранием участников и советом директоров. Таким образом, с принятием Проекта общества смогут полностью отказаться от согласования сделок по правилам Закона об ООО.
Акционерных обществ подобные изменения не коснутся – для крупных сделок и сделок с заинтересованностью по-прежнему необходимо одобрение, и внести в устав какие-либо исключения из данного положения нельзя.
Перечень сделок, которые не требуют одобрения, может быть существенно расширен
Планируется увеличить количество видов крупных сделок и сделок с заинтересованностью, которые акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью могут проводить без одобрения.
Среди новых видов будут, например, сделки (как крупные, так и с заинтересованностью), заключенные на тех же условиях, что и предварительный договор, если последний содержит все необходимые для заключения основного договора сведения и уже был одобрен надлежащим образом.
Однако перечни сделок, не требующих одобрения, для акционерных обществ отличаются от перечней, предусмотренных для обществ с ограниченной ответственностью. Так, акционерным обществам не нужно будет одобрять сделки с заинтересованностью, направленные на установление обязательства по внесению имущества в уставный капитал при учреждении хозяйственного общества, если 90 и более процентов голосующих акций (долей) последнего принадлежат учреждающему обществу. Для обществ с ограниченной ответственностью обязательное одобрение подобных сделок сохранится.
Не все критерии "обычной хозяйственной деятельности", сформированные в судебной практике, найдут отражение в законе
Разработчики Проекта предлагают на законодательном уровне закрепить содержание понятия "сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества". Это имеет немалое значение, поскольку если сделка совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности, то она не может быть признана крупной, а значит, для нее не требуется одобрение.
Сделку можно будет считать совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности при одновременном соответствии ее требованиям двух критериев: регулярность и содержание.
Что касается регулярности, в Проекте не определено ни количество сделок, ни период, в течение которого они должны быть совершены, чтобы считаться регулярными. В большей степени раскрыт критерий содержания. Если аналогичные сделки уже заключались обществом, то оцениваются существенные условия таких сделок, а если не заключались – то цена за аналогичные товары (работы, услуги).
В настоящее время на законодательном уровне критерии обычной хозяйственной деятельности общества не определены, но они выработаны в арбитражно-судебной практике. Как правило, суды устанавливают связь между предметом сделки, целью ее заключения и производственно-хозяйственной деятельностью конкретного юридического лица (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 09.09.2010 по делу N А49-2900/2009).
Свою позицию по данному вопросу высказал Пленум ВАС РФ, однако он не привел исчерпывающий перечень критериев. Было лишь указано, что к совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности могут относиться сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи) (абз. 5 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").
В то же время арбитражные суды используют и иные критерии, по которым можно судить о характере сделки. Так, например, они оценивают содержание устава общества, и если в нем указана соответствующая деятельность, то сделка признается совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности (см, например, Постановление ФАС Московского округа от 01.06.2011 N КГ-А40/5085-11 по делу N А40-101061/10-63-892).
Проект охватил только часть критериев, которые встречаются в судебных актах: неоднократное совершение аналогичных сделок (либо намерение заключать их на постоянной основе в будущем) и цена сделки, которая должна быть сопоставима с рыночной стоимостью аналогичного товара либо с ценой аналогичных сделок, заключенных обществом (см, например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17.08.2012 по делу N А39-3148/2011, ФАС Северо-Западного округа от 01.12.2008 по делу N А56-2909/2008).
Более подробно о критериях отнесения сделок к заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности см. "Путеводитель (Б=PKS_Д=13_М=100599) по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Крупные сделки акционерного общества" и "Путеводитель (Б=PKS_Д=28_М=100776) по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Крупные сделки общества с ограниченной ответственностью".
С текстом Проекта можно ознакомиться на сайте www.consultant.ru в рубрике "Горячие документы" (http://static.consultant.ru/obj/file/doc/fz_091213.rtf).
| 
